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美國證券交易委員會就數字資產證券的發行與交易發布公共聲明

 作者:fabu  時間:2018-12-04 16:45

 

  近年來,區塊鏈及其他分布式分類賬技術(Distributed Ledger Technology)取得了顯著的進步,這些技術的發展不斷對證券市場產生著影響。這份聲明介紹了SEC最近的幾項執法行動,展示了已經施行若干年的證券法與新技術是如何產生交集的。

  SEC下設的公司金融、投資管理及貿易市場司(以下簡稱交易市場司)對有利于投資者和資本市場發展的技術創新一貫持鼓勵態度,并一直在與各市場參與方就由新技術催生出的議題進行交流咨詢。然而需要強調的是,市場參與者在處理技術創新時,無論證券是以認證形式發行還是使用如區塊鏈等新技術發行,都必須遵守既定的證券法框架。

   

  SEC在最近對AirFoxParagonTokenLotEtherDelta等公司創始人采取的執法行動中,闡釋了遵守證券法規定的重要性。概括而言,這些行動產生的問題可分為三類:一是數字資產證券(Digital Asset Securities)的首次發行和銷售(包括首次發行硬幣(“ICO”);二是投資于數字資產證券的投資工具和向他人就數字資產提供投資建議的人員。三是數字資產證券在二級市場中的交易。

   

  以下為交易市場司對上述三個問題及相關問題的觀點與相關做法:

  數字資產證券的提供和銷售

  (Offers and Sales of Digital Asset Securities)

  SEC已圍繞發行數字資產證券的相關問題采取了一系列行動。目前,這些行動主要集中在兩個重要問題上。第一,數字資產何時成為證券法意義上的證券?第二,如果數字資產是證券,則適用什么委員會登記要求?最近幾次涉及數字資產證券的執法行動都體現了厘清上述問題的重要性。

  近日,SECAirFoxParagon未進行代幣(Tokens)發行登記的指控發布指令。根據此令,AirFoxParagon將在支付罰金的同時,根據《證券交易法》(“交易法”)12(g)條將其發行的代幣登記為證券,并向委員會提交定期報告。他們還同意在購買了非法發行代幣的投資者提出索賠時對其進行賠償。注冊登記旨在確保投資者能夠收到發行人依照證券法的規定在ICO前應當披露的信息,使購買代幣的投資者就拋出或繼續持有代幣作出更合理的決定。此事件表明,即使發行人非法發行了未注冊的數字資產證券,后續仍會被要求遵守證券法的規定。

   

  投資于數字資產證券的投資工具

  (Investment Vehicles Investing in Digital Asset Securities)

  《投資公司法》為用于證券投資的集合工具(Pooled Vehicles)建立了登記及監管框架。該框架適用于包括投資數字資產證券投資的集合投資工具及其服務提供商。

  在2018911日,SEC發布了《加密資產管理令》,出現了一例為投資數字資產而設立的對沖基金的經理未將該基金注冊為投資公司,而從事未注冊、無豁免事項公開發行的案例。由于基金40%以上的資產都投資于數字資產證券,并公開發行了基金的權益,該基金被認為是非法運作的未注冊投資公司。此外,該基金的經理本質上是投資顧問,由于向該基金的投資者做出誤導性陳述,還違反了《顧問法》的反欺詐規定。

  持有數字資產證券的投資工具以及就投資數字資產證券向他人提供投資建議的人員,必須注意《投資公司法》和《顧問法》規定的登記、監管和信托義務。

   

  數字資產證券交易

  (Trading of Digital Asset Securities)

  涉及在二級市場交易的數字資產證券的SEC行動以及工作人員發表的相關聲明,通常都關注哪些活動需要在國家證券交易所登記以及哪些人應該登記為經紀人或交易商,這是因為《證券法》對這些名詞、術語都進行了法律上的定義。

   

  交易登記

  (Exchange Registration

  區塊鏈和分布式分類賬技術的進步帶動了促進數字資產證券進行電子交易的創新方法。例如, 分散式交易平臺("Decentralized" Trading Platforms)結合了傳統技術(比如接受和顯示訂單的網絡系統和存儲訂單的服務器)與新技術(比如在包含編碼協議的區塊鏈上運行的智能合同)。這些技術為投資者和市場參與者提供了尋找交易對手方、發現價格和交易各種數字資產證券的方法手段。

  提供數字資產證券交易并作為交易所(由《證券法》定義)操作的平臺必須在SEC注冊為國家證券交易所或者符合豁免注冊的要求。SEC最近針對一家促進數字資產證券進行交易的平臺創始人EtherDelta采取了一項行動,強調了交易市場司對該平臺未注冊、無豁免情況的持續關注。

  EtherDelta在未注冊的情況下,通過聯合使用訂單簿、顯示訂單的網站和智能控制器,為數字資產證券的買家和賣家提供了交易市場。EtherDelta的智能合同被編碼為驗證訂單消息、確認訂單條款和條件、執行成對訂單以及反映和更新交易情況的分布式分類賬戶。EtherDelta的活動在完全符合交易所的定義,其創建人卻未對平臺進行注冊,也沒有按照豁免條件進行運營。

  任何為證券買賣雙方提供交易場所的實體,不論應用技術狀況如何,都必須確定其活動是否符合聯邦證券法規定的交易所的定義。《交易法》第3b-16條提供了測試以評估某實體是否符合《交易法》第3(a)(1)條規定的交易所的定義。符合交易所定義的實體必須向SEC登記為國家證券交易所。

   

  經紀人登記

  (Broker-Dealer Registration

  為推進在ICOs以及二級市場中發行和交易數字資產證券的實體也可能被要求在SEC注冊為經紀人經銷商,并成為如FINRA等自律組織的成員。除此之外,這類經紀商也必須依照規范其市場行為的法律及監管要求行事,以確保投資者利益得到有效保障。

   

  結語

  交易市場司鼓勵并支持有益新技術在證券市場的創新與應用。但同時也建議在使用新技術時,向法律顧問就《證券法》的適用問題進行咨詢,并在必要時與SEC工作人員聯系以獲得指導幫助。

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